环境公益诉讼的取证问题--戴仁辉

   证据实际上是一个很复杂的问题。因为每一个案子，特别是环境案件污染的对象不一样，可能对证据的类别、表现形式都是不一样的。我这儿主要从六个方面来讲一下这个问题。
第一个是环保组织参与环境案件的类型和方式。目前环保NGO组织都是参与什么样的案件，怎么参与这些环保案件，另外环境案件证据的特点，再一个环境案件证据的几种证据形式，再一个是调查与收集，另外是证据的审查认定，最后说一下新的司法解释当中的民事公益诉讼当中的一些特殊的证据上的问题。
    首先说一下环保组织参与环境案件的类型和方式。主要有以下几种，第一种信息公开以后提一个行政复议或者行政诉讼，根据信息公开的规定，环保组织可以提信息公开的申请，这主要是行政复议和行政诉讼。提出来以后，他不给答复，这是一种行政不作为，对行政不作为当然可以提行政复议，也可以提行政诉讼。关于行政不作为的行政复议和行政诉讼，只要提出来，上级环保部门或者同级政府受理了，或者法院准备受理，你只要一提，他所有的东西都要给你。如果在申请信息公开的时候他不理咱们，咱们要做一个不作为的行政诉讼。另外一个情况是给答复但你认为这个答复不当或者认为答复违法，这种情况可以提起复议或者诉讼。如果对方说属于国家秘密，或者商业秘密要征求第三方意见，或者说信息不存在。申请方如果确切知道信息就是存在的，他说不存在，这个也要和他较劲。你申请信息公开以后，拿到了信息公开的内容，如果你和这个事没有利害关系，可能法院就要说你没有利害关系，你就不能诉讼。但是作为直接受害者可以要求撤消环评批复的。
    第二类是作为支持起诉人参与环境民事公益诉讼，环保和环保组织可以根据民事法的15条，原来民事法15条基本上没有怎么去利用。作为支持起诉人参与到环境公益诉讼里面来。
    第三类申请参与已经立案的环境民事公益诉讼，作为共同原告，公告之日30日内申请。
    你直接提起环境公益诉讼，这里面又分为四种情况。一种情况别人还没有提，你首先提出来一个环境民事公益诉讼。另外一种情况，同样一个污染或者一个破坏生态的行为，已经有一个生效的裁判了，但是这个生效裁判是被法院裁定驳回了，这种情况下，你可以另行提起环境民事公益诉讼。
    再一种情况，已经有一个生效的裁判文书了，同样一个环境污染的行为，但是前面原告撤诉了，撤诉以后法院也准许了，这种情况下你可以另行起诉。但是要排除一种情形，就是原来环保组织起诉以后，环保部门履行了监管职责，原案诉讼请求已全部实现。
    第四种情形，也是说已经有了一个生效的环境公益诉讼案件的生效裁判了，但是你有新的证据证明存在前面那个案子当中没有发现的损害，这个时候你也可以再另行起诉。
    还有一种类型要求履行职责。作为当事人来说，一般要求履行职责查处违法行为，一般会给你一个信访答复。这样的案例非常少，我们没遇到过这样的案例，而且一般的法院不会去受理。
环境案件证据的特点。
一个是取证得比较难，NGO做过这种调查的都深有体会。再一个它的科学技术性比较强，因为环境案件只要涉及到证据问题，基本上都要涉及到自然科学这一类的，包括现在已经知道的和未知的自然科学领域。间接证据比较多；证据比较繁琐；影响或损害在短期内可能显现不出来。现在虽然没有显示出来，但是你对我有污染的危险性，我就可以提出来诉讼。
环境案件特有的几种证据形式。
第一点专家意见。前款规定的专家意见经质证，可以作为认定事实的根据。
    这种证据的形式，之前在设有环保法庭的昆明、贵阳已用，江苏一环境案件南通中级法院也同意了原告提供的专家法庭发表了专家意见。
    负有环境保护监督管理职责部门的意见。这个证据形式反映在法庭上就是司法解释第23条，说到对于这些情况可以参考负有环境保护监督管理注明的专家意见。
第三个是科学论文。现在很多找司法鉴定机构也鉴定不出来的情况，可以以国内外专家发表的论文作为证据。还有当事人上访的一些回复，好多涉及到没有环评、没有验收意见，这些也可以。
    证据调查与收集。第一个举证责任的规定，现在已经形成统一规定，侵犯责任法的规定。
    原告应该收集的证据，一个是证明污染事实存在的证据，例如视频、照片、检测结果、违法排污超标的一些行政处罚；另外证明受到污染损害的证据，表现形式和刚才说得差不多。
    另外损失大小的证据是公益诉讼中一个非常重要的证据，也就是我们说的生态环境修复费用的证据。还有一个是生态环境受到损害到恢复原状期间服务功能的一个损失。这一块水源受到污染了，打官司有个过程，这中间要恢复这个功能，它的服务功能，例如说自来水厂受到影响了，好多居民用不上水只能买水，这个属于恢复功能期间的损失。
    另外是停止侵害、排除妨碍、消除危险，采取合理预防、处置措施而发生的费用。还有律师费以及诉讼支出的其他合理费用，这个实践当中就要怎么去操作了。比如合理的律师费是多少，什么是合理的。诉讼支出其他的费用是不是合理的，假如说外地一个案子，可能是离得比较近，你是坐火车还是坐动车，坐飞机去。这个律师费的问题，你在上海北京找一个律师和在当地找一个律师费用不一样的，这一块可能要实施起来的话，要存在一些争议了，到时候遇到了个案以后，针对个案来说。
    再一个证明污染行为与损害后果存在因果关系的可能性的证据。根据法律规定，要求对方承担不存在因果关系举证责任，但是要有一个可能性的证据或者基础的证据。
    收集证据的方式和途径。一个是直接向受害者、知情者了解情况，咨询有关专家。根据政府信息公开规定，向有关部门申请信息公开以尽可能获取相关证据。发生环境污染事件或者污染危害后，及时向环保、渔业、林业、卫生部门举报和反映，以获得调查处理报告。对于媒体已报道的环境污染事件，向媒体了解情况。通过污染企业和政府有关部门的网站，获取有关证据。向人民法院申请调取证据；委托监测鉴定；委托特定领域的权威专家对污染情况进行实地考察和调研。
    收集证据的注意事项。保持高的警惕和慎重，要严格遵守举证期限；注意自我保护，包括人身安全、职业安全、组织安全。社会组织有通过诉讼违法收受财务等谋取经济利益行为的，人民法院可以根据情节轻重依法收缴其非法所得，予以罚款。
    让知情人全面、详细的说明情况，提供证据，不要隐瞒事实；只有证据复印件无原件时，要在举证期限内申请法院调取证据原件；及时申请法院勘验现场；及时申请证据保全或进行证据公开。
    对证据的审查认定。环境监测报告，主要是监测的程序和方法，从这方面看一下检测包括的效果。使用的设备必须是规定的仪器设备，再一个监测的时候是不是满负荷运营，监测点位是否符合规定，是否存在暗道排污、稀释排污的情形，再一个监测时的风向，主要是大气污染物。监测数据是日常数据，研究数据还是污染发生时的数据，要看这个时间。
    鉴定评估报告，因果关系的鉴定、损失大小的鉴定。
    监测、鉴定报告的效力性。符合资质及业务范围，报告有无CMA章和骑缝章；人员有无资格证、上岗证；鉴定人员和鉴定机构签字盖章；监测方法是否符合规范。
    环境民事公益诉讼证据问题。
    当地环保组织或外地环保组织作原告，还是当地、外地环保组织共同做原告视情况而定。不宜太多，不好商量和协调。
    主体资格证据。登记证书，设区的市，自治州、盟、地区，不设区的地级市，直辖市的区以上人民政府民政部门登记。
    章程。宗旨和主要业务范围是维护社会公共利益，且从事环境保护公益活动的。
    另外无违法记录的声明。连续五年的年度工作报告书或年检报告，这是主体资格需要提交的证据。
    立案的时候，还要提交一个已经损害社会公共利益或具有损害社会公共利益重大风险的初步的证明材料，如照片、视频、媒体报道、违法排污、超标排污的信访答复、行政处罚、自行检测的数据等。
    取证方式途径除前面提到的方式和途径外，还有以下：
    一、请求检察机关、负有环境保护监督监管职责的部门及其他机关协助调查取证。检察机关和环保部门，还有其他机关社会组织可以通过法律咨询提供取证方式支持社会组织依法提起诉讼。
    二、种取证方式，请求被告提供污染物的名称、排放方式、浓度总量和信息。
    三、申请法院就专门性问题进行鉴定。
    四、申请通知专家出庭。